НОСТРОЙ: смешанный контракт предполагает членство в нескольких СРО
Научно-консультативная комиссия Ассоциации «НОСТРОЙ» (НКК) пришла к выводу, что для выполнения работ по смешанному контракту должен привлекаться подрядчик, состоящий в соответствующих СРО.
Данная позиция изложена в Аналитической справке по вопросу требования одновременного наличия членства в нескольких саморегулируемых организациях при смешанной государственной закупке на выполнение инженерных изысканий, проектных и строительных работ, подготовленной НКК на основании анализа ГрК РФ, ГК РФ, Федерального закона № 44-ФЗ, подзаконных актов, судебной практики и официальных разъяснений государственных органов.
Эксперты ссылаются на пункт 1 части 1 статьи 31 Федерального закона № 44-ФЗ, устанавливающий, что что участник закупки должен соответствовать требованиям законодательства РФ к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работ и предоставление услуг, являющихся объектом закупки.
При объявлении смешанной (единой) закупки на выполнение работ по изысканиям, проектированию и строительству объектом закупки являются три вида работ, а результатами закупки – инженерные изыскания, проектная документация и построенный на основании проектной документации объект капитального строительства.
Распространённая практика установления заказчиками только требования о членстве в строительной СРО сформировалась под влиянием позиции Федеральной антимонопольной службы, изложенной в письме от 11 июля 2023 г. № МШ/54828/2023, в котором говорится, что подрядчик вправе передавать проектирование и изыскания на субподряд, а поскольку конечным результатом закупки является построенный объект, достаточно членства только в строительной СРО.
Однако действующее законодательство устанавливает прямые требования к исполнителям по каждому виду работ. В частности, работы по договорам о выполнении инженерных изысканий должны выполняться только ИП или юрлицами, которые являются членами саморегулируемых организаций в области инженерных изысканий, работы по договорам о подготовке проектной документации должны выполняться только лицами, которые являются членами саморегулируемых организаций в области архитектурно-строительного проектирования, а работы по договорам о строительстве должны выполняться только лицами, которые являются членами саморегулируемых организаций в области строительства.
Статьей 55.5-1 ГрК РФ императивно устанавливаются должностные обязанности специалистов по организации инженерных изысканий, архитектурно-строительного проектирования и строительства.
Следовательно, императивно установленные законом должностные обязанности специалистов по организации инженерных изысканий и архитектурно-строительного проектирования не могут быть переданы специалистам по организации строительства.
Также НКК НОСТРОЙ напоминает, что ФАУ «Главгосэкспертиза России» в письме от 27.08.2024 № 01-01-4/15107-СГ сообщает, что проектная документация должна подписываться только специалистами НРС генподрядной организации. Подписание документации специалистами НРС субподрядчика недопустимо из-за отсутствия прямого договора с заказчиком.
Что касается вопроса ответственности по государственным контрактам, установление требования о членстве только в строительном СРО автоматически лишает заказчика права на получение выплат за счёт средств компенсационного фонда проектной СРО, что увеличивает риски невозмещения ущерба при наличии дефектов проектирования или инженерных изысканий.
НКК ссылается на письмо Минстроя России от 18 октября 2024 г. № 61052-ОС/02 в котором указано, что индивидуальные предприниматели или юридические лица без права выполнять инженерные изыскания, подготовку проектной документации, строительство, реконструкцию и капремонт не могут участвовать в таких закупках, так как ответственность СРО за такие контракты не полностью обеспечена, что создает риски для госбюджета.